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如何区分股东是向公司借款还是抽逃出资?

类型:法治热点

时间:2020-03-06

股权与金融

来源:胡旺旺

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       股东向公司借款还是抽逃出资在实践中是一个难题,股东往往利用自己的身份将抽逃出资行为掩饰成向公司借款,所以在这两者中的区分在司法实践中具有重要意义。股东向公司借款时,有真实的债权债务关系并符合有关金融管理、财务制度等规定。股东抽逃出资,往往在股东与公司之间无实质的债权债务关系。我们来看“江门市江建筑有限公司与江门市金华物业投资管理有限公司、江门市金华投资有限公司执行异议之诉案”。

        裁判要旨:股东实际出资大于应缴出资形成的资本溢价,性质上属于公司的资本公积金,不构成对公司的借款,股东以此作为借款债权而与公司以物抵债的,构成变相抽逃出资。

        最高人民法院认为:资本公积金属于公司的后备资金,股东可以按出资比例向公司主张所有者权益,但股东出资后不能抽回,也不得转变为公司的债务算利息,变相抽逃。

       区分借款与抽逃出资,应综合考虑以下几大因素:

  • 金额与利息。股东取得公司财产占其出资财产大部分的,抽逃出资的概率高,以股东从公司取得财产金额有无对价为准,股东取得公司财产无利息约定的,抽逃出资的概率高。
  • 偿还期限与担保。以股东从公司取得财产金额有无偿还期限为准,股东取得公司财产无返还期限约定的,抽逃出资概率高。股东取得公司财产无担保手段的,抽逃出资概率高。
  • 程序。股东取得公司财产未履行公司内部决策程的,抽逃出资概率高
  • 主体。积极的控股股东、当权派股东取得公司财产的,抽逃出资的概率高。
  • 会计处理方式。公司的财务会计报告将股东取得公司财产行为作为应收借款处理的,借款的概率高。

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